商標在先使用權的構成條件有哪些？

ＤＢＡ如何發揮作用？ＤＢＡ和商標之間有什么關系？開封商標注冊公司企業主通常以特定名稱開展業務，以幫助消費者識別他們的業務。企業主可以是個人或實體。在任何一種情況下，所有者的名稱通常與業務的名稱不同。當所有者的名稱與商家名稱不同時，所有者被視為“做生意”（ＤＢＡ）或在（商品名）下交易特定的商業名稱。

您可以獲取企業名稱的ＤＢＡ證書，并確保同名商標注冊。保護ＤＢＡ或商標名稱證書不提供與商標相同的權利。首先，與商標不同，ＤＢＡ注冊流程允許不同方注冊非常相似的名稱。ＤＢＡ注冊通常不允許注冊相同的名稱，但不會阻止類似名稱的注冊。其次，ＤＢＡ和商品名稱證書是州或縣的過程。因此，有人可以在一個州或縣注冊ＤＢＡ，同一個ＤＢＡ可以由另一個州或縣的另一方注冊。

有些朋友會遇到開封商標注冊不被接受的情況，他們會覺得很不理解。那邊的編輯會給你一個詳細的答案。一般來說，商標注冊申請不予受理的主要情形包括（但不限于）下列情形：

一、申請文件缺少申請表、商標圖樣和申請人身份證件復印件。

二、申請書以紙張形式提出，不需打字或打印。

三、未按規定使用正確的申請表，擅自修改申請表的。

四、申請表中沒有填寫貨物/服務的名稱。

五、申請書不是中文的，提交的證明文件、證明文件和證據材料是外文的，不附中文翻譯文件，并加蓋申請人、代理機構或翻譯公司的公章。

六、因未按規定填寫而不能確定申請人姓名、地址的。

七、申請人姓名、申請書上的印章或者簽名、所附身份證件復印件不一致的。

八、商標圖案不符合《商標法實施條例》第十三條的規定。

九、用立體標記、聲音標記、顏色組合申請商標注冊，不符合《商標法實施條例》第十三條的規定。

十、申請人申請他人肖像作為商標形象注冊，未附肖像人授權委托書的。

十一、申報申請集體商標注冊，未提交商標使用管理規則和集體組織成員名單的。

十二、聲明申請注冊證明商標的，未提交商標使用管理規則、證明其或者其委托的代理機構有能力監督檢驗商標的證明文件。

十三、聲明兩個或兩個以上的申請人共同申請同一商標注冊，但未同時提交填有共同申請人姓名并加蓋公章或簽名的附頁；或附頁未聲明兩人以上共同申請同一商標注冊的。

十四、申請人是境內自然人，未按照《商標法》第四條的規定提交申請文件的。

十五、商標局通知申請人改正，但申請人逾期不改正或者未按規定改正的。

顯著性是商標的內在要義。我國現行商標法第十一條第一款對于因缺乏顯著性而不得作為開封商標注冊的情形作出了明確規定。在商標授權程序中，國家工商行政管理總局商標評審委員會適用該條款的標準一直較為嚴格，司法審查過程中，法院在大部分情形下似乎也默許了這種做法。根據商標與其所標識的商品的關系，一件潛在的商標可以分為通用的、描述的、暗示的或任意的、臆造的。

通用名稱，是指某特定的商品所屬種類或類別的名稱，不能申請注冊為商標得到保護；描述性標志，即描述商品的特點或特性，其一般不能申請注冊為商標獲得保護，但在證明具有第二含義后可以申請注冊為商標；暗示性標志，即暗示而不是描述商品的某種特性，它需要消費者通過想象判斷商品的性質，不必證明第二含義即可申請注冊為商標得到保護；任意或臆造標志與使用它的商品無關，無需證明第二含義即可申請注冊為商標得到保護。

就標志的顯著性來看，通用標志永遠不可能用來區別來源，描述性標志要求具有第二含義才能成為顯著標志，暗示性標志和任意性或臆造性標志被認為具有內在顯著性。將上述理論劃分對應于現行商標法第十一條第一款的內容，通用標志對應于僅有本商品的通用名稱、圖形型號；描述性標志對應于僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點；暗示性標志和任意或臆造標志則不屬于現行商標法第十一條第一款規定的不得作為商標注冊的情形。

然而，問題在于是否具有顯著性并不是客觀事實的判斷問題，而是具有很強主觀判斷因素的法律問題。但是，實踐中可能存在的問題是，對于那些并非屬于現行商標法第十一條第一款第（一）項與第（二）項情形的暗示性標志和任意或臆造標志也禁止其注冊為商標。例如，對于化妝品指甲油等商品，申請注冊小女孩Littlegirl商標，是否屬于現行商標法第十一條第一款第（二）項規定的情形？

對此，國家工商行政管理總局商標評審委員會認為，其直接表示了商品的用途、消費對象等特點，不得作為商標注冊，法院也支持了這種觀點。正如前文指出的，顯著性的裁判是法律問題，且具有主觀性，故不存在絕對真理。不過，值得思考的是，為什么會存在這種相對比較嚴格的裁判標準？

筆者認為，這與商標授權的思維有關系。一方面，既然是授權，當然也就可授可不授；另一方面，考慮到僅僅是在授權過程中，不授的話，申請人也沒有太大的損失。那么，這種商標授權思維與知識產權是私權的論斷是否契合，仍有待進一步探討。

將商標在先使用權作如下界定，即在注冊商標的申請日之前，就已經在該開封商標注冊核定使用的商品或服務或者類似商品或服務上善意連續地使用與注冊商標相同或者近似的商標的，該商標使用人有權繼續在原商品或者服務上使用該商標。那么商標在先使用權的構成條件有哪些？

1、在他人注冊商標的申請日之前，就已經有使用的事實這是對使用人的使用時間的要求，如果不具備這一條件，就沒有“在先使用”，也無法產生在先使用權，并以此作為侵害商標權的抗辯事由。需要注意的是，使用不僅限于現有使用人的使用，如果曾經發生過業務承繼關系的，現有使用人作為承繼人的使用當然可以作為本條件中的使用。

2、在先使用的商標與注冊商標相同或者近似，且使用商品或服務相同或者類似在通常情形下，如果在先使用的商標與注冊商標在商標圖樣上不構成相同或者近似，或者使用商品不屬于相同或者類似商品，則使用人當然有權繼續使用甚至申請注冊該商標。

3、在先使用人必須在其商品上連續使用該商標所謂連續使用，就是指在先使用人在其商品上連續不中斷地使用該商標。如果在先使用人在他人注冊商標的申請日之前曾有使用事實，但無正當理由而中斷使用的，不得繼續使用該商標。

4、在先使用必須出于善意民法上的善意，通常是指非因自己的過失而不知情。日本舊《商標法》也規定在先使用人必須為善意，判例和一般觀點將此理解為“無進行不正當競爭的惡意”，日本現行《商標法》采納了這一觀點，在立法用語的選擇上以“非以不正當競爭為目的”取代了“善意”。英國有判例認為，善意是指被告的行為沒有任何欺騙的意圖，也沒有任何借用他人已取得的良好信譽的意圖。